A公司与B公司签订了服务合同且A方已实质提供服务。服务合同中约定，在收到A公司开具的发票后，B公司应当向A公司支付服务费用。但A公司尚未开具发票，即向法院提起诉讼，请求B公司向其支付款项及逾期付款违约金。

在合同明确约定先开发票后付款的情况下，开票义务方未开发票即要求付款义务方付款，付款义务方可否以合同的约定——先开票后付款为由进行抗辩，拒绝履行付款义务呢？

对此，实践中存在以下两种截然不同的观点：

观点一：B公司先开票后付款的抗辩不能被支持

理由如下：支付价款是合同的主要义务，而开具发票为合同的附随义务，二者之间没有对价关系，即便合同中双方当事人对履行义务的顺序有所约定，但是一方不能因为另一方未履行附随义务，而拒绝履行主合同义务。

但是，若A公司诉请确认B公司付款延迟构成违约并要求B公司支付逾期付款违约金的，B公司可以A公司未履行开票义务为由对抗A公司的诉请，因为在A公司未开票的前提下，视为付款期限尚未届至，B公司未履行付款义务的行为不构成延迟付款。

如在（2020）京0108民初48812号案件中，法院认为：虽然案涉网络广告投放服务合同约定付款前A公司应当开具合法足额增值税专用发票给B公司，开票迟延则付款时间顺延，但按照合同约定付款是B公司的主要合同义务，而开具发票是A公司的合同附随义务，二者之间没有对价关系，因此，在A公司已经履行完毕全部广告投放义务的情况下，B公司不能以其尚未开具发票为由拒绝支付合同款，本院对其该辩称事项不予采信，A公司主张B公司支付合同款于法有据，本院予以支持。

关于A公司主张的逾期付款违约金一节，因《网络广告投放服务合同》约定A公司应在数知科技公司付款前开具发票，但A公司并未提交证据证明已将相应发票交付给B公司，其所称与B公司曾沟通过开发票事宜未得到回应一节亦无有效证据证明，故其主张逾期付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。

此种观点可在实践中的大量案例中得到支持[1]。

观点二：应支持B公司的抗辩

理由如下：合同中明确约定开具发票后付款，应当将“开具发票”视为付款的前提条件之一。在A公司未履行开票义务的情形下，B公司可以行使先履行抗辩权，有理由拒绝付款。

如在（2021）陕10民终271号案件中，二审法院认同合同中约定的挂帐、开票是付款的条件，但同时论证了原告方不配合核对账务是阻止付款条件成就的行为，从而根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”的规定，本案付款条件应视为成就，也印证了二审法院在合同中约定了先开票后付款的条件下，支持“在开票方未履行开票义务的情形下，付款义务未届期”的观点。

在（2020）藏知民终4号案件中，二审法院认为：一审法院认为上海XX公司开具发票是西藏XX公司支付制作费的付款条件之一，一审法院对上海XX公司已经开具增值税专用发票，但西藏XX公司未支付的N元，认定上海XX公司对该笔款项的支付请求，符合当事人合同约定的付款条件，予以支持并无不当。在此认定中，一审法院已经指出上述涉案合同系付款附条件，随后认定涉案合同系附条件合同，是否出具发票、制作费用的最终审计、节目首播期间的有效点击率都是构成履行合同要件，未见不妥。上述认定同样支持了“在开票方未履行开票义务的情形下，付款义务未届期”的观点。

除上述案例外，还有不少案例中的法官亦持相同观点[2]。

商事交易中，“先开票后付款”的条件非常常见。这种交易条件下的纠纷，买方经常以“卖方尚未开票”为拒付货款的抗辩事由。但是，此种抗辩能够被法院支持应仅限于在合同中明确约定了“先开票后付款”的情形。如果合同中明确约定了开票付款的先后履行顺序，则买受人有权以出卖人未开具增值税发票为由拒绝付款。因该约定不违反法律法规、不违背公序良俗，属于当事人之间的合意。在此情形下，不宜直接用司法裁判的观点去改变当事人之间的约定，不宜干涉当事人的意思自治。

最高院同样以一系列的案例表明了司法态度。如（2017）最高法民申1675号、（2019）最高法民申2588号案例中，最高院均认为在合同没有约定付款必须以开具发票为前提的情况下，不能将未开具发票作为逾期付款的先履行抗辩。即该先履行抗辩仅适用于合同中明确约定了先后履行顺序的情形。在合同中对开票、付款先后履行顺序没有约定的情形下，因付款是合同的主要义务，而开具发票为合同的附随义务，二者之间没有对价关系，一方不能因为另一方未履行附随义务，而拒绝履行主合同义务。

但即便在合同中没有将开票约定为付款前提的情形下，还需考虑开票义务这一从义务是否影响合同目的的实现，如在某一具体情形下，双方均明知该从义务不履行会影响合同目的的实现，则对方当事人无权拒绝履行合同主义务。

而在合同中明确约定付款必须以开具发票为前提的情况下，需特别关注下述几个问题：

1、做好对交易对手的背调

在签订合同时，要对对方的信用和付款能力进行评估。对于信用不好、付款能力差的交易对手，要警惕合同中“先开票后付款”的条款设计，以免卖方在履行义务并开票后因收不到款项而受损失。

2、做好财务成本的核算

在进行核算时，要注意资金成本的测算，约定好付款时间、付款比例及如何开票等事项，以减少履行中的不确定风险。

3、注意在交易中留存发票的交接证据

在“先开票后付款”的交易中，当卖方为货款起诉至法院时，买方可能的抗辩有：已收到的发票证明付款义务已履行或未收到发票。实务中，很多卖方为了减轻举证责任、防范诉讼风险，会要求买方在签收发票凭证时，确认“已收到发票，目前未付款”的回执，以此对抗买方用发票凭证证明付款义务已履行的主张，虽然该主张并不能得到支持[3]；对以邮寄、快递等方式送达发票的，买方还应当注意留存好相应的签收记录。

4、注意发票和付款的对应关系

当合同双方存在多个交易时，如对应关系不确定，需将多个交易一并拖出，这无疑加大了举证难度。因此，在开具发票时，应注意发票金额和合同金额、订单金额的对应关系，付款时注意与发票金额的对应关系，且可以通过勤对账的方式留存证据，为可能产生的举证责任“减负”。

需要注意的是，如果付款方意图以相对方未开具发票为抗辩事由拒绝付款，则必须在合同履行过程中严格执行“先开票后付款”的条款，所开具发票金额与已经支付款项的金额需一致。

实践中常存在下列情况，双方当事人在诉讼前并未严格执行“先开票后付款”的条款，以实际行动破除合同中双方的约定，诉讼中付款方意图以合同中的约定为由抗辩付款义务，一般无法得到法院的支持[4]。

[1] 详见（2020）京0108民初48812号、（2020）沪0110民初9775号、（2020）沪0110民初7272号、（2020）津03民终32号、（2020）湘01民终9779号、（2020）甘民终112号等案例。

[2]详见（2021）陕10民终271号、（2020）藏知民终4号、 （2020）新23民终1435号、（2020）沪0113民初24006号、（2014）鄂武汉中民商终字第01353号等案例。

[3] 详见《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2020修正）第五条。

[4] 详见（2020）沪01民终984号、（2020）桂06民终17号等案例。

作者：崔岩双